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2020内蒙古法考-[刑法]走私犯罪之个性问题

2020-09-28 17:08:50| 来源:内蒙中公教育

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一、走私武器、弹药罪

1.走私对象:“武器”、“弹药”

(1)武器:不包括仿真武器。走私国家禁止或者限制进口的仿真枪、管制刀具,构成犯罪的,以走私国家禁止进出口的货物、物品罪定罪处罚。如果仿真枪支经鉴定符合武器标准的,成立本罪。

(2)枪支:包括散件。走私枪支散件,构成犯罪的,成立走私武器罪。

(3)弹药:①包括可组装并使用的各种弹药的弹头、弹壳。走私各种弹药的弹头、弹壳,构成犯罪的,以走私弹药罪论处(扩大解释)。②如果是走私报废的或者无法组装使用的弹头、弹壳,构成犯罪的,以走私普通货物、物品罪论处。③弹头、弹壳经国家技术部门鉴定为废物的,以走私废物罪论处。

2.罪数问题

(1)走私武器、弹药,同时触犯非法买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药罪,因走私行为包含运输、邮寄、储存等行为,故凡是符合走私武器、弹药罪的构成要件的,不再认定为非法运输、邮寄、储存枪支、弹药罪。

(2)走私后在境内出售给他人的,构成非法买卖枪支、弹药罪,数罪并罚。

(3)行为人走私武器、弹药进境后,明知他人利用枪支进行犯罪,还将枪支非法出租、出借给他人,成立其他犯罪的,应与走私武器、弹药罪数罪并罚。

例如,甲利用到外国旅游的机会,为了自用,从不法分子手中购买了手枪1支、子弹60发,然后经过伪装将其邮寄回国内。后来甲得知乙欲抢银行,想得到一支枪,就与乙协商,以5000元将其手枪出租给乙使用。乙使用该手枪抢劫某银行,随后被抓获。甲的行为成立走私武器、弹药罪与抢劫罪,实行数罪并罚。

二、走私假币罪

走私假币罪,是指违反海关法规,走私伪造的货币的行为。

走私对象:伪造的货币。

1.“货币”包括正在流通的人民币和境外货币,伪造境外货币的金额需要折合成人民币计算。

2.伪造的货币不包括变造的货币,走私变造货币的,按走私国家禁止进出口的货物、物品罪定罪处罚。

三、走私文物罪、走私贵重金属罪

仅限于走私出境,如果走私入境,成立走私普通货物、物品罪。文物包括具有科学价值的古脊椎动物化石、古人类化石。

四、走私淫秽物品罪

1.罪过形式:故意,要求行为人具有牟利或者传播的目的(目的犯)。

2.走私淫秽物品后在境内进行贩卖或传播的,成立贩卖、传播淫秽物品罪,数罪并罚。

五、走私国家禁止进出口的货物、物品罪

1.行为对象:本罪为走私国家禁止进出口特定对象的兜底条款,国家禁止进出口的货物、物品包括珍稀植物及其制品、古生物化石、仿真枪、管制刀具、报废物质、有毒物质、来自境外疫区的动植物及其产品,木炭、硅砂等妨害环境、资源保护的货物、物品,旧机动车、切割车、旧机电产品等其他禁止进出口的货物、物品等。

2.“禁止进出口货物、物品”包括“限制进出口货物、物品”,属于扩大解释或类推解释。未经许可进出口限制进出口的货物、物品的,也构成本罪。

3.走私“限制进出口的货物、物品”的相关问题。

(1)未经许可,走私“限制进出口的货物、物品”,构成走私国家禁止进出口的货物、物品罪,未经许可,即为禁止。

(2)租用、借用或者使用购买的他人许可证,走私“限制进出口的货物、物品”,构成走私国家禁止进出口的货物、物品罪,自己无证,表明未经许可,即为禁止。

(3)同时有偷逃应缴税额的,同时触犯走私普通货物、物品罪,想象竞合,择一重罪论处。

(4)取得许可,但是超过许可数量进出口“限制进出口的货物、物品”的,成立走私普通货物、物品罪,已有许可,超量构成逃税。

六、走私普通货物、物品罪

走私普通货物、物品罪是指走私其他走私犯罪对象以外的一切物品的行为。

《刑法修正案(八)》对本罪进行了较大修改,本罪的入罪标准在原来单纯的数额犯基础上,又增加了一种新的定罪情节,即“一年内因走私被给予二次行政处罚后又走私的”。因此,本罪的入罪标准包括以下两种:

(1)“偷逃应缴税额较大”:偷逃应缴税额在10万元以上不满50万元的,应当被认定为偷逃应缴税额较大。对多次走私未经处理的,按照累计走私货物、物品的偷逃应缴税额处罚。“多次走私未经处理的”,包括未经行政处理和刑事处理。

(2)“一年内因走私被给予二次行政处罚后又走私的”:《刑法修正案(八)》明确将蚂蚁搬家形式的走私规定为犯罪行为。即多次走私行为,就算没有达到数额较大,也应该作为犯罪处理。

例如,甲一年内因走私被罚款两次,又走私的,数额没有达到较大,也可以处三年以下有期徒刑或拘役,并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下的罚金。

①“一年内”应以因走私第一次受到行政处罚的生效之日与“又走私”行为实施之日的时间间隔计算确定;

②被给予二次行政处罚的走私行为:既包括走私普通货物、物品,也包括走私其他货物、物品。

③“又走私”行为仅指走私普通货物、物品。

④一年内曾因走私被给予二次行政处罚后又走私,偷逃应缴税额巨大、特别巨大或者情节严重、特别严重的,应适用对应的法定刑,而不能适用最低档法定刑。

【牛刀小试】

下列关于走私犯罪,下列哪一选项是正确的?

A.甲误将淫秽光盘当作普通光盘走私入境。虽不构成走私淫秽物品罪,但如按照普通光盘计算,其偷逃应缴税额较大时,应认定为走私普通货物、物品罪

B.乙走私大量弹头、弹壳。由于弹头、弹壳不等于弹药,故乙不成立走私弹药罪

C.丙走私枪支入境后非法出卖。此情形属于吸收犯,按重罪吸收轻罪的原则论处

D.丁走私武器时以暴力抗拒缉私。此情形属于牵连犯,从一重罪论处

【答案】A

【解析】行为人主观上想走私普通货物、物品,客观上走私了淫秽光盘,属于抽象的事实认识错误。如果两罪都成立,想象竞合择一重罪论处。如果只成立一罪,根据主客观相统一原则,在涉及的两罪重合的范围内成立犯罪既遂。甲没有走私淫秽光盘的故意,不构成走私淫秽物品罪。但甲主观上有走私普通货物、物品的故意,客观上实施了走私淫秽物品的行为,主客观统一可重合于走私普通货物、物品罪。A项正确,当选。

根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款规定,走私各种弹药的弹头、弹壳,构成犯罪的,以走私弹药罪定罪处罚。B项错误,不当选。

走私枪支入境后非法出卖,存在走私枪支入境和非法出卖两个行为,这两个行为分别触犯走私枪支罪、非法买卖枪支罪,应当数罪并罚。C项错误,不当选。

《刑法》第一百五十七条第二款规定,“以暴力、威胁方法抗拒缉私的,以走私罪和本法第二百七十七条规定的阻碍国家机关工作人员依法执行职务罪,依照数罪并罚的规定处罚”。D项错误,不当选。

故本题选A。

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(责任编辑:岳海兵)

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